Законодательное регулирование SMS-рассылок: миф или реальность?

26 февраля 2012, 15:17 |
С каждым днем ​​популярность использования SMS-рассылок для увеличения объема продаж стремительно растет. Причин несколько, и все они достаточно убедительны: низкая стоимость SMS-рекламы, возможность охвата широкого круга аудитории и, главное, уверенность в том, что получатель прочтет сообщение — согласно статистическим данным 90% людей читают все смс, которые поступают.

Наряду с растущей популярностью SMS-рассылок приобретает угрожающие масштабы и недостаток этого эффективного способа коммуникации с клиентами — спам. Впрочем, компании, использующие инструменты мобильного маркетинга, часто не осознают, что существует разница между санкционированной рассылкой SMS и спамом и что, прибегая к последнему, они вызывают негативную реакцию потребителя и нарушают ряд законов Украины.

Закон и СМС

Осуществление SMS-рассылок регулируется той или иной степени Законом Украины «О рекламе», Законом Украины «О защите персональных данных», Законом Украины «О защите прав потребителей».

Так, п.1 ст.19 Закона Украины «О защите прав потребителей» запрещает нечестную предпринимательскую практику. Такой деятельностью, в частности, считается деятельность (действия или бездействие), которая вводит потребителя в заблуждение или является агрессивной (содержит элементы принуждения, приставания, влияет или может повлиять на свободу выбора или поведение потребителя относительно приобретения продукции). Более того, согласно ч. 5 ст. 19 этого Закона как агрессивные запрещаются такие формы предпринимательской практики, как осуществление постоянных телефонных, факсимильных, электронных или иных сообщений без согласия потребителя. То есть, в частности, SMS-спам.

Кроме того, согласно п.1 ст.15 Закона Украины «О рекламе» при распространении рекламы услуг / товаров с использованием электросвязи, в частности телефонного, текст рекламы должен содержать точную информацию о рекламируемой услуге, стоимость рекламируемой услуги; возрастные и иные ограничения, установленные законодательством и производителем услуги относительно круга потребителей, на которых направлена реклама; платное или бесплатное использование канала телефонной связи при предоставлении рекламируемой услуги и стоимость одной минуты телефонной связи при получении услуги в соответствующем регионе; полное имя, наименование, адрес поставщика рекламируемой услуги. Если какая-либо информация по данной отсутствует (что и происходит в большинстве случаев), то компания, осуществившая такой SMS-рассылку, нарушила законодательство о рекламе.

Важно также упомянуть и о п.6. ст.6 Закона Украины «О защите персональных данных», согласно которой не допускается обработка (сбор, регистрация, накопление, хранение, адаптация, изменение, восстановление, использование и распространение, обезличивание, уничтожение) персональных данных физического лица без его согласия, кроме случаев, определенных законом, и только в интересах национальной безопасности, экономического благосостояния и прав человека. Хотя исходя из приведенного в статье 1 Закона определение термина «персональные данные», отдельно взятый номер мобильного телефона (без указания имени и фамилии его владельца) не является персональными данными (поскольку не может идентифицировать его владельца), факт обращения за помощью SMS-сообщения в такого лица обработкой персональных данных этого лица, а следовательно подпадает под нормы данного Закона. То есть, для того чтобы отправить SMS-сообщение конкретному физическому лицу, компания обязана предварительно получить согласие этого физического лица. В противном случае отправитель SMS-сообщение нарушает положения Закона Украины «О защите персональных данных».

Сложная безнаказанность

Следует отметить, что законодательство Украины содержит достаточно норм, позволяющих привлечь к ответственности лиц, осуществляющих SMS-спам. Так, согласно ст.182 Уголовного кодекса Украины «сбор, хранение, использование или распространение конфиденциальной информации о лице без его согласия наказывается штрафом до 50 необлагаемых минимальных доходов граждан, исправительными работами сроком до двух лет, арестом на срок до шести месяцев или ограничением свободы на срок до трех лет». Однако здесь стоит отметить, что новая редакция Закона Украины «Об информации» (которая войдет в действие с 10.05.2011 года), в отличие от действующей редакции этого Закона, приводит исчерпывающий перечень конфиденциальных данных о физическом лице, и номер телефона в этот перечень не включен. Так, со вступлением в силу новой редакции Закона Украины «Об информации» упомянутая статья 182 Уголовного кодекса не сможет применяться к незаконному SMS-спама.

Согласно же ст. 363 Уголовного кодекса Украины «Умышленное массовое распространение сообщений электросвязи, осуществленное без предварительного согласия адресатов, наказывается штрафом от 500 до 1000 необлагаемых минимальных доходов граждан или ограничением свободы на срок до трех лет». Однако следует отметить, что данную норму вряд ли удастся применить к таким нарушителям, поскольку в данном случае обязательным условием наличия состава преступления должно быть нарушение или прекращение работы электронно-вычислительных машин (компьютеров), автоматизированных систем, компьютерных сетей или сетей электросвязи вследствие распространения сообщений электросвязи, маловероятно.

Кроме того, согласно ст. 27 Закона Украины «О рекламе» лица, виновные в нарушении законодательства о рекламе (предоставляют недостоверную информацию производителю рекламы, необходимой для производства рекламы; не придерживаются установленных Законом требований относительно содержания рекламы, нарушающих порядок распространения рекламы, если реклама распространяется ими самостоятельно), несут дисциплинарную , гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность согласно закону. Специально уполномоченный центральный орган исполнительной власти в сфере защиты прав потребителей и его территориальные органы налагают на рекламодателя штрафы в размере пятикратной стоимости распространенной рекламы в порядке, установленном Кабинетом министров Украины. Повторное совершение перечисленных нарушений в течение года грозит наложением штрафа в двойном от предусмотренного за эти нарушения размере.

В то же время реально компании редко отвечают за нарушение этих законов, прежде всего, из-за нежелания абонентов предъявлять претензии к спамерам - пострадавших отпугивает длительность процедуры самостоятельного поиска компании, которая осуществила рассылку. Да и наличие официальной претензии абонента, к сожалению, не всегда заставляет компанию-инициатора спамовых рассылки задуматься о нарушении законов и принять меры по прекращению подобной практики в будущем.

Так, Украинская ассоциация директ маркетинга (УАДМ) инициировала создание так называемого Кодекса мобильного маркетинга (в основном базируется на перечисленных выше нормативно-правовых актах) - документа, содержащего правила по самоограничению во время использования инструментов мобильного маркетинга. В рамках проекта абонентам предоставляется возможность подавать жалобы относительно получения ими спама. Далее координатор проекта всячески способствует удалению номера телефона из базы рассылки спамера. Если же компания отказывается идти навстречу абоненту, то УАДМ от его имени подает соответствующие жалобы в прокуратуру и Управление по вопросам защиты прав потребителей. Однако, как уже упоминалось, даже такие радикальные меры останавливают не всех SMS-спамеров. Например, компания «Ашан Гипермаркет Украина» отказалась удалить из своей базы рассылки номер телефона абонента пожаловался на спам, а интернет-магазин mobiluckua, службы такси «Джаз», «Ого», «Экстра-такси» и «Эвакуатор» скрывают свое местонахождение, что препятствует юридическому урегулированию претензий абонентов относительно SMS-спама от данных компаний.

Не законом единым

Все же благодаря растущему негодованию абонентов по SMS-спама, и подачи жалоб в Украинскую ассоциацию директ маркетинга нарушители фактически и узнают о законодательном регулировании SMS-рассылок, и, используя несанкционированные сообщения, они формируют в обществе негативное отношение к своей компании. Как результат многие бизнес принимают решение работать в соответствии с законодательством, а около 30 компаний, в том числе крупнейшие операторы мобильной связи Украины, официально подписали Кодекс мобильного маркетинга, таким образом по существу также пообещав не нарушать Законы Украины.





Реклама на сайте